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合同审查要点之股权转让合同

股权转让实质上是对股权进行买卖,因此,股权转让合同属于买卖合同的一种;但股权买卖与一般的商品买卖又有所不同,因此,需要单独对股权转让合同的内容进行归纳和总结。除另有说明,本文所指股权转让合同系指有限责任公司股权进行转让所签署的合同;受让方均非目标公司原股东。

审查要点之一:合同签署主体

本文所指合同签署主体是指签署股权转让合同的主体方,一般有两种方式选择,一是由转让方、受让方、目标公司和剩余股东签署(简称“方式一”);二是仅由转让方、受让方和目标公司签署(简称“方式二”)。

1、方式一

由转让方、受让方、目标公司和剩余股东签署股权转让合同的优点在于可以保证目标公司原股东放弃对转让方拟转让的股权(简称“标的股权”)的优先购买权,且在合同中可以赋予目标公司剩余股东召开股东会同意股权转让并办理工商变更登记的义务,有利于推动本次股权转让的顺利进行。

由转让方、受让方、目标公司和剩余股东签署股权转让合同的不利点在于签署合同主体过多,若目标公司股东比较多,则签署较为耗时,而且一般还需另行召开股东会,对于完成本次股权转让所需的时间较长。

2、方式二

由转让方、受让方和目标公司签署股权转让合同的优点在于合同主体较少,合同权利、义务比较明确。

不利点在于若转让方未将标的股权转让事宜通知目标公司剩余股东,则目标公司剩余股东可提起诉讼,行使优先购买权。《最高人民法院关于适用<</span>中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》第21条第1款规定:“有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,未就其股权转让事项征求其他股东意见,或者以欺诈、恶意串通等手段,损害其他股东优先购买权,其他股东主张按照同等条件购买该转让股权的,人民法院应当予以支持,但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起三十日内没有主张,或者自股权变更登记之日起超过一年的除外。”因此,若采用模式二,不利于保护受让方的权利。

笔者一般建议使用模式一签署股权转让合同,特别是受让方需要指派相关人员担任目标公司董事、监事或高级管理人员时。但采用模式二签署股权转让合同也是可以的,不过应该对支付股权转让款的条件予以限制,以更有利于受让方。

另外,若转让方并非标的股权的实际所有权人,是代第三方持有标的股权的话,则应要求标的股权的实际所有权人作为合同主体之一签署股权转让合同,并在合同中赋予其相关的权利与义务。

审查要点之二:转让标的

各方在签署股权转让合同时,应予以明确转让的标的,即转让的股权数额、是否实缴出资、是否存在质押权等权利负担。因此,需要在股权转让合同中明确上述内容,根据具体情况,制作不同的合同条款。

审查要点之三:支付股权转让价款

关于股权转让价款内容,一般涉及到股权转让款的金额及支付方式以及税费的承担。

1、股权转让款的金额及支付方式

各方在签署股权转让合同时,首先应就股权转让价款达成一致,然后再对支付方式进行协商。一般情况下,为了公平起见,股权转让价款至少分为两期支付,第一期支付的时间可以在股权转让合同生效后;第二期支付的时间可以在标的股权完成工商变更登记后,每一期支付的比例可以由各方进行协商。

若采用上述模式二签署股权转让合同的,则可以约定支付第一期股权转让款的时间为目标公司提供股东会同意本次股权转让的股东会决议后。第二期支付的时间可以在标的股权完成工商变更登记后。

2、税费的承担

股权转让会涉及缴纳所得税、契税、印花税等,因此,各方应在合同中明确承担税费的主体,以避免产生纠纷。

审查要点之四:标的股权之工商变更登记

在工商登记机关完成标的股权的变更登记后,受让方持有目标公司的标的股权方可对抗第三方主体。因此,为了完成标的股权的工商变更登记,各方还需履行一定的义务。

1、转让方的义务

转让方应配合目标公司办理标的股权的工商变更登记,包括但不限于签署相应的文件,提供所需的材料等。

2、受让方的义务

为了完成标的股权的工商变更登记,受让方不仅要签署相关的文件,提供所需的材料合同审查要点,而且还需要支付股权转让价款(若合同中作出约定的)。

3、目标公司的义务

合同各方应在股权转让合同中明确办理标的股权的工商变更的主体,且目标公司应无条件协助办理。

4、目标公司剩余股东的义务

目标公司剩余股东应放弃标的股权的优先购买权,同意协助目标公司办理标的股权的工商变更登记,同意按照股权转让合同的内容选举受让方委派的人员担任董事等(若有)。

在办理标的股权的工商变更登记与支付股权转让价款之间有一定的先后顺序,即是先支付股权转让价款再办理标的股权的工商变更登记合同审查要点,还是先办理标的股权的工商变更登记再支付股权转让价款,可以由当事人自行协商。但无论以何种方式,都需要明确另一方履行义务的时间,并明确相应的违约责任。

审查要点之五:合同的生效条款

各方可以根据标的股权的实际情形,在股权转让合同中设置合同的生效条款。如:

1、可以直接约定自各方签字(适用于自然人主体)或盖章(适用于非自然人主体)时生效;

2、若标的股权未完成实缴出资,则可以约定股权转让合同自各方签字(适用于自然人主体)或盖章(适用于非自然人主体)时成立,自转让方完成标的股权的实缴出资之日起生效;

3、若标的股权存在质押等权利负担,则可以约定股权转让合同自各方签字(适用于自然人主体)或盖章(适用于非自然人主体)时成立,自转让方注销标的股权上的权利负担之日起生效等等;

4、若采用模式二签署合同,则可以约定股权转让合同自各方签字(适用于自然人主体)或盖章(适用于非自然人主体)时成立,自目标公司出具股东会关于同意本次股权转让的股东会决议之日起生效;

5、如果受让方系基金投资方,则可以约定股权转让合同自各方签字(适用于自然人主体)或盖章(适用于非自然人主体)时成立,自受让方投资决策委员会出具同意本次股权转让的书面通知之日起生效等。

关于合同的生效条款,应根据具体的情况进行设计。

审查要点之六:合同的解除条款

解除合同是当事人进行自我救济、减少损失的重要措施,因此,合同的解除条款对于转让方与受让方来说极为重要。

1、转让方解除合同的情形

各方可以在合同中约定转让方解除合同的情形,如受让方未按照合同约定的期限支付股权转让款等。

2、受让方解除合同的情形

受让方解除合同的情形,如转让方承诺与保证不真实(如其并非标的股权的实际所有权人;标的股权存在质押等权利负担等)、转让方不配合办理标的股权的工商变更登记、目标公司剩余股东主张行使优先购买权等。

关于合同的违约条款和争议解决条款,在第一篇文章《合同审查要点之买卖合同(下)》中已经做出了的说明,在审核股权转让合同的违约条款和争议解决条款时,可以作为参考。

本文仅是对有限责任公司的股权转让合同审查要点作出了简单的概括,若受让方为基金投资方,对目标公司进行投资,则还可以加入反稀释条款、公司治理条款、优先购买权条款、共同出售权条款、优先清算权条款等。

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